2020年1月30日，世界衛(wèi)生組織（WHO）確定本次疫情構(gòu)成了“國際公共衛(wèi)生緊急事件”（PHEIC），來自195個締約國的疫情監(jiān)視、旅行和貿(mào)易限制等措施不可避免。為祛弊病，強(qiáng)經(jīng)濟(jì)，政府強(qiáng)監(jiān)管必從衛(wèi)生、醫(yī)療延展及各行業(yè)、各領(lǐng)域……總體而言，這次疫情中并存著挑戰(zhàn)與機(jī)遇，是政府加強(qiáng)社會管理的信號，亦是企業(yè)開展合規(guī)經(jīng)營、防控風(fēng)險的契機(jī)。賽尼爾法務(wù)智庫將針對疫情可能引發(fā)的企業(yè)法律風(fēng)險進(jìn)行梳理，并提供風(fēng)險應(yīng)對措施，希望能對企業(yè)有所幫助。

一、合同履行法律風(fēng)險

本次疫情導(dǎo)致的管制性封鎖、人流自主性隔離，各企業(yè)的經(jīng)營、運(yùn)轉(zhuǎn)不同程度受限，各類供貨合同、服務(wù)合同、建設(shè)施工合同、運(yùn)輸合同等的正常履行受到阻卻。在此情況下，不能依約履行合同一方可能有延期履行或合同變更、解除的訴求，另一方相應(yīng)地有保障權(quán)益、及時止損的考慮。

（一）關(guān)于疫情屬性的認(rèn)定

1.“不可抗力”“情勢變更”和“商業(yè)風(fēng)險”的定義

《中華人民共和國民法總則》第一百八十條、《中華人民共和國合同法》第一百一十七條、第一百一十八條規(guī)定，“不可抗力”是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。根據(jù)不可抗力的影響程度，合同責(zé)任得以部分或者全部免除。

情勢變更原則，是指合同依法有效成立后，全面履行前，因不可歸責(zé)于合同各方的原因，使合同賴以成立的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生合同各方預(yù)料不到的重大變化，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，受不利影響的一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同。該原則在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條中有所體現(xiàn)，并在司法實(shí)踐中由最高人民法院以批復(fù)的形式承認(rèn)其適用。

最高人民法院在《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》中指出，“商業(yè)風(fēng)險屬于從事商業(yè)活動的固有風(fēng)險，諸如尚未達(dá)到異常變動程度的供求關(guān)系變化、價格漲跌等。”

　2.法律適用

2003年6月11日最高人民法院公布的法[2003]72號《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（現(xiàn)已失效）中即規(guī)定，因政府及有關(guān)部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條關(guān)于不可抗力的規(guī)定進(jìn)行處理。

參考人民法院對非典疫情相關(guān)案件之判決，存在有以下的認(rèn)定和處理方式：一是認(rèn)為非典屬于不可抗力，導(dǎo)致合同不能履行，故免除不能履行合同一方當(dāng)事人的全部或合同責(zé)任；二是認(rèn)為非典疫情系不可預(yù)知的災(zāi)害，經(jīng)營者受到經(jīng)濟(jì)損失是客觀存在的，損失超出了市場風(fēng)險的范圍，適用情勢變更原則由合同各方分擔(dān)損失；三是認(rèn)為在非典疫情沒有演變成疫潮、尚不構(gòu)成對普通公眾的日常生活形成危害的情況下，合同一方當(dāng)事人不能以當(dāng)時非典疫情的出現(xiàn)作為免責(zé)解除合同的依據(jù)；四是認(rèn)為非典疫情期間的經(jīng)營損失，屬于正常的經(jīng)營風(fēng)險，損失由經(jīng)營者自行承擔(dān)。人民法院的司法觀點(diǎn)主要傾向于將疫情認(rèn)定為不可抗力，也有適用情勢變更、公平原則加以處理，還有個別認(rèn)定為商業(yè)風(fēng)險由一方自擔(dān)損失，在各具體場景下的判定存有一定差異。

以上判例中，有相當(dāng)一部分是涉及租金減免的案件，反應(yīng)了中小企業(yè)因關(guān)門歇業(yè)、無營收的壓力而產(chǎn)生的強(qiáng)烈的租金減免訴求。對這類案件的處理，焦點(diǎn)仍集中在疫情屬于不可抗力、情勢變更亦或是商業(yè)風(fēng)險的問題上。凡支持減免租金的裁判觀點(diǎn)，一是認(rèn)為疫情構(gòu)成情勢變更，當(dāng)減少租金；二是認(rèn)為疫情屬于不可抗力，應(yīng)減免租金。不支持減免租金的，其中主要理由為疫情系正常商業(yè)風(fēng)險的一部分。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

如因本次疫情確導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，企業(yè)可援引“不可抗力”的法律規(guī)定和/或合同條款，主張解除合同、免除部分合同責(zé)任或待不可抗力經(jīng)過后繼續(xù)履行合同，但須注意以下幾個要點(diǎn)：一是應(yīng)及時通知對方，以使對方及時知曉不可抗力情形并采取補(bǔ)救措施以達(dá)到減損的效果；二是應(yīng)提供證明，就本次疫情，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會商事認(rèn)證中心申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明；三是金錢給付義務(wù)并不受不可抗力因素的免責(zé)制約；四是在遲延履行期間發(fā)生不可抗力的，則不能免除遲延履行人的繼續(xù)履行義務(wù)。

結(jié)合所在區(qū)域的疫情嚴(yán)重程度、政府管制措施的強(qiáng)弱以及對合同履行的實(shí)際影響，如尚不構(gòu)成合同目的不能實(shí)現(xiàn)的條件，但是繼續(xù)維持合同的原有效力將顯失公平，則可以考慮適用情勢變更的情形，依據(jù)公平原則進(jìn)行合同變更、共同分擔(dān)損失。

此外，企業(yè)作為不受疫情影響或守約的一方，應(yīng)當(dāng)注意防范合同相對方濫用不可抗力條款，惡意逃避，推卸合同義務(wù)或債務(wù)。審視相對方是否合法、合理地援用不可抗力條款的關(guān)鍵，主要包括是否達(dá)到了合同無法履行之境況、相對方是否履行了及時告知和提供證明的義務(wù)，相對方是否在不可抗力前就已經(jīng)發(fā)生了遲延履行的情形等。

二、公益性捐贈潛在法律風(fēng)險

在全國齊心阻擊疫情之際，涌現(xiàn)大批企業(yè)捐贈款物，支持疫情防控工作，履行社會責(zé)任。但須確保捐贈行為符合企業(yè)內(nèi)部制度和外部法規(guī)，以避免風(fēng)險和糾紛。

（一）企業(yè)公益性捐贈中的潛在法律風(fēng)險

1.如企業(yè)公益性捐贈的承諾不能按時兌現(xiàn)，則依照《救災(zāi)捐贈管理辦法》第三十三條規(guī)定，救災(zāi)捐贈受贈人除有權(quán)依法追要捐贈款物，還可向社會進(jìn)行公告說明。

2.《中華人民共和國合同法》第七十四條規(guī)定，因無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。據(jù)此，在企業(yè)的公益性捐贈行為與債權(quán)人具有利益沖突時，存在債權(quán)人行使撤銷權(quán)的風(fēng)險。在財產(chǎn)未實(shí)際交付，債權(quán)人當(dāng)然可以請求法院撤銷債務(wù)人的捐贈行為；在財產(chǎn)已實(shí)際交付的情況下，則不具有撤銷的條件。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

1.企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行捐贈協(xié)議，按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給救災(zāi)捐贈受贈人。對不能按時履約的，應(yīng)當(dāng)及時向救災(zāi)捐贈受贈人說明情況，簽訂補(bǔ)充履約協(xié)議。

2.加強(qiáng)對外捐贈行為規(guī)范管理，規(guī)范公益性捐贈的決策機(jī)制，根據(jù)自身經(jīng)營實(shí)力和承受能力，確定對外捐贈支出的額度，有效維護(hù)股東權(quán)益，避免不當(dāng)?shù)膫鶛?quán)債務(wù)糾紛。

三、個人信息泄露法律風(fēng)險

（一）對公民疾疫信息處理的法律風(fēng)險

《傳染病防治法》第十二條規(guī)定，疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得泄露涉及個人隱私的有關(guān)信息、資料。

《中華人民共和國刑法》第二百五十三條之一規(guī)定，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 違反國家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

醫(yī)療機(jī)構(gòu)、用人單位等僅能嚴(yán)格依法向政府部門提供合法收集的勞動者感染新型冠狀病毒情況，不得擅自收集和傳播以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息，包括姓名、身份證件號碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號密碼、財產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。相關(guān)單位應(yīng)當(dāng)切實(shí)保護(hù)公民的關(guān)于傳染病感染及防治的隱私權(quán)，未經(jīng)公民同意，不得泄露或公開披露公民隱私信息等，綜合平衡保護(hù)公眾知情權(quán)與公民個人隱私權(quán)。

四、勞動關(guān)系處理不當(dāng)法律風(fēng)險

中央和地方政府采取了包括隔離、封城、交通管制、延長春節(jié)假期、集中收治等一系列措施。該等情形下，在勞動關(guān)系領(lǐng)域必然引發(fā)一系列新問題。

（一）疫情對用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系的影響

《中華人民共和國勞動合同法》第三條規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則；《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》第三十條規(guī)定，用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用?！吨腥A人民共和國傳染病防治法》第十六條規(guī)定，任何單位和個人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人。

據(jù)此，感染過或疑似感染新型冠狀病毒肺炎，或者曾身處疫區(qū)在返崗工作或在求職時，用人單位不得對上述勞動者實(shí)施任何就業(yè)歧視。如用人單位存在就業(yè)歧視行為，勞動者可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度主張就業(yè)平等權(quán)?！吨腥A人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》第六十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定，實(shí)施就業(yè)歧視的，勞動者可以向人民法院提起訴訟，最高人民法院在2018年12月增設(shè)了“平等就業(yè)權(quán)糾紛”民事案由，勞動者可以據(jù)此直接提起民事訴訟進(jìn)行維權(quán)。

（二）疫情對用人單位解除勞動關(guān)系的影響

根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)的規(guī)定，對因感染、疑似感染或密切接觸新型冠狀病毒處于隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間的勞動者以及因政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的勞動者，用人單位不得依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十條、第四十一條以無過失性辭退或經(jīng)濟(jì)性裁員為由與勞動者解除勞動合同。

如果企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可以通過與勞動者協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位，盡量不裁員或者少裁員。如需裁減人員的，按照人社部上述文件的要求，用人單位不得裁減被采取隔離治療、醫(yī)學(xué)觀察措施或被限制出行的勞動者，只能對具備工作條件的其他在職人員實(shí)施裁員措施，同時還應(yīng)符合《勞動合同法》第四十一條規(guī)定的實(shí)體和程序要件，向被裁減人員支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

如勞動者拒絕醫(yī)學(xué)隔離或配合治療等行為依法被追究刑事責(zé)任，用人單位可以根據(jù)《勞動合同法》第39條解除勞動合同。但如尚不構(gòu)成刑事犯罪，但已嚴(yán)重違反了單位的規(guī)章制度，用人單位亦可單方解除勞動關(guān)系。

（三）疫情對用人單位終止勞動關(guān)系的影響

根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)的規(guī)定，在勞動者因感染、疑似感染或密切接觸新型冠狀病毒隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間、政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施期間勞動合同到期的，勞動合同分別順延至醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。

具體情形下，勞動合同到期日應(yīng)調(diào)整為：

1.勞動者被直接采取隔離治療措施的，勞動合同到期日順延至“隔離期結(jié)束之日”。

2.勞動者被采取醫(yī)學(xué)觀察措施后未被確診為新型冠狀病毒肺炎患者的，勞動合同到期日順延至“醫(yī)學(xué)觀察期結(jié)束之日”。

3.勞動者先被采取醫(yī)學(xué)觀察措施，后又被確診為患者采取隔離治療措施的，勞動合同到期日順延至“隔離期結(jié)束之日”。

4.勞動者未患新型冠狀病毒肺炎也未被采取醫(yī)學(xué)觀察或隔離治療措施，只是被當(dāng)?shù)厝嗣裾拗瞥鲂械?，勞動合同到期日順延?/span>“當(dāng)?shù)厝嗣裾冀獬写胧┲铡薄?/span>

五、訴訟活動法律風(fēng)險

（一）審判工作的開展和訴訟權(quán)利的保障

2020年1月28日，最高人民法院黨組召開專題會議暨應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領(lǐng)導(dǎo)小組會議。會議指出要引導(dǎo)當(dāng)事人通過網(wǎng)上立案、訴訟、調(diào)解、信訪，就近跨域立案，跨區(qū)域遠(yuǎn)程辦理訴訟事項(xiàng)，最大限度方便當(dāng)事人和律師參與訴訟；對開庭等活動原則上推遲，該延期審理的案件依法延期審理。

2020年1月30日武漢市中級人民法院發(fā)布公告，明確疫情防控期間，法院訴訟服務(wù)中心、證據(jù)交換中心和信訪接待大廳全部關(guān)閉。已經(jīng)排期（含公告）的開庭、調(diào)查、調(diào)解、質(zhì)證等訴訟活動和來訪接待等訴訟服務(wù)一律暫緩。法院將盡可能采取移動微法院、訴訟服務(wù)網(wǎng)、短信、電話等電子方式開展線上訴訟活動。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

1.訴訟時效

因本次新型肺炎疫情的發(fā)生以及事后采取的限制措施，我們將疫情及限制措施理解為不可抗力成為一種共識。如果企業(yè)就其債權(quán)處于訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，則可以適用訴訟時效中止的規(guī)定，即由不可抗力導(dǎo)致權(quán)利人無法行使請求權(quán)的，自訴訟時效中止的原因消除之日起滿六個月，訴訟時效期間屆滿。換言之，在因疫情引起的限制措施解除后六個月內(nèi)，企業(yè)的訴訟權(quán)利都將受到保護(hù)。

2.上訴期限

法律對上訴期限無任何可變性規(guī)定，且最高院暫未針對本次疫情中上訴期限的安排進(jìn)行指示，故為避免因超過上訴期限而喪失上訴期，在出行受限的情況下，企業(yè)應(yīng)及時通過電話、微信、郵件等人民法院許可的方式向人民法院提交上訴狀。

3.其他訴訟活動

起訴、應(yīng)訴、開庭、申請強(qiáng)制執(zhí)行等一系列訴訟活動均受到疫情阻礙，需根據(jù)各個地區(qū)的限制措施程度和當(dāng)?shù)胤ㄔ喊才?，適時調(diào)整訴訟活動的參與方式。

                  （來源：賽尼爾法務(wù)智庫）